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咨询问答经典集锦(三)

服务简介

科技法商团队咨询问答集锦(三)

 

重要提示:盈科科技法商团队律师根据过去解答咨询的服务经验,将部分具有一定代表性的咨询问答整理出来,供科技企业们参考。具体事宜,仍然需要根据交易背景、法律规定、政策依据等进行综合判定,所以《本科技法商团队咨询问答集锦》仅供参考!

 

1、问:张律师,我和朋友合伙办公司,公司注册手续还没有办理下来的过程中,我个人以自己的名义和房东签订了《房屋租赁合同》,后来在公司经营过程中基本上用公司账户支付的租金,公司经营不善已经欠下房东100多万租金,现房东起诉我要求我个人支付租金,我可以不同意吗?

答:房东有权要求您支付租金。基于您这种情况,房东也可以选择要求公司支付租金,原则上不能要求您和公司同时支付租金,或者要求您和公司承担连带责任(实务可能存在分歧)。现房东起诉要求您个人支付租金,是他自己选择的权利,而且他将得到法院的胜诉判决,所以请您正面应对吧,确认下债权金额等事实是否正确。

如果有其它相关证据佐证,房东在履行过程中,有选择和公司继续履行《房屋租赁合同》,或者有变更《房屋租赁合同》的承租方等相关证据,另当别论。      张智荣律师解答

 

2、公司对未足额缴纳出资的股东是否享有诉权?

问:我是一公司的股东,当时公司成立时,有三个股东,都答应了出钱成立该公司,后面我和另一股东的钱都到位了,但另一股东的钱一直没有完全到位,时间也到了,每次喊他拿,他都找理由拖,现在公司经营有点困难,能不能起诉他拿钱出来?

答:根据《公司法》第28条规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定各自所认缴的出资额。股东不按照规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。贵公司有权起诉未按期足额缴纳出资的股东,你们作为已按期足额缴纳出资的股东,也可以要求他承担违约责任。

当然,也要看贵公司的章程及你们作为投资人之间的相关协议具体约定。  周毅律师解答

 

3、分支机构能否作为保证人对外提供担保?

问:我公司在区县有一分公司,前一段时间,在公司不知情的情形下为他人的借款提供了担保,并在借贷协议上加盖了分公司的印章,现在公司担心将来会遭受损失、承担责任,想咨询一下,分公司能不能对外提供担保?

答:根据《担保法》第10条的规定:“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。29条规定:“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的,该合同无效或者超出授权范围的部分无效,债权人和企业法人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任;债权人无过错的,由企业法人承担民事责任。”根据贵公司所述情形,分公司在未取得贵公司授权的情形下签订的担保合同或者担保条款无效,但若贵公司有过错,则在过错范围内承担相应的民事责任。这就需要根据相关事实及证据来综合判定贵公司是否有过错、过错的大小。  周毅律师解答

 

4、公司股东能否对公司高管等提起诉讼?

问:我是一公司的股东,但自己有正式的工作,平时也就不在公司,对公司的经营不是很清楚。现在隐约听其他人在说,我入股的公司老总有不当行为,存在挪用资金、损公肥私的行为。我就想问问,如果公司老总真有不轨的行为,我作为股东,能不能起诉公司老总?

答:根据《公司法》第152条的规定:“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。”根据你所述,对照前述规定,若贵公司老总真有损害股东利益的情形,你作为公司股东,当然有权起诉公司老总。周毅律师解答

 

5、实际出资人是否有权依约主张确认投资权益归属?

问:我朋友遇到一个麻烦事,具体是这样的,他实际是一公司的股东,但在工商登记上,却没有登记他的名字,登记的是他找来的另一个人,现在他和他找来的人关系有点紧张,就担心他的投资能否得到保障,能否主张这些股份就是他的?

答:你所咨询的就是通常所说的“隐名股东”和“显名股东”的问题。在此情形下,要看你朋友与另一人是否签订有协议,对双方之间的权利义务有无明确约定,如明确约定由你朋友实际出资并享有投资权益、以另一人为名义股东等;如有此约定,在该协议无《合同法》第52条规定的情形下,应当认定有效,你朋友有权依据双方约定主张确认投资权益归属。如果你朋友要求变更股东登记名册,则必须符合《公司法》关于股权转让的有关规定。周毅律师解答

 

6、合伙人因出资发生纠纷,能不能以民间借贷为由要求返还出资款?

问:我与他人合伙开设门店,几方签订有协议,由于当时不懂,协议约定他们的出资为借款,现在生意不好,其他合伙人就要求我还钱,但我认为既然是合伙,那就应该共担风险。不知我的理解对不对?

答:是这样的,在实践中,确有合伙人在组建合伙企业时,各方本应签订正规的合伙协议,但有些合伙人为了规避自己应当承担的风险,将合伙协议改签为借款合同。约定其出资额为对方的借款,在规定期限内,先由合伙企业的利润偿还,待偿还不能时,由对方直接偿还。这种名义上为“借款合同”或者“还款合同”的合同,并不是真实的借款关系,以借款合同起诉,法院一般不予支持。

因合伙出资后,所投入资金的盈利和亏损,应当按照合伙协议处理,因为这种出资属于投资。在市场经济条件下,投资就有风险,投资时应当有相应的判断,如果亏损了,应当承担相应的责任,无权要求全部返还,这是自愿承担风险的结果。民间借贷则不同,无论借款人用借款从事何种经营活动,是否盈亏,借款人应一律返还借款及约定的利息,这是基于双方对借款关系的确认。

对于你所咨询的内容,主要还是看你们几方的协议是如何约定的,及其他相关事实、证据来综合判断是合伙还是借贷。有需要,可携带相关资料到律所面谈。周毅律师解答

 

7、企业法定代表人或者负责人以个人名义与出借人签订的民间借贷合同,出借人能不能要求企业共同承担还款责任?

问:我有一笔钱借给我的一个朋友,已经超过还款期限了,一直没有还,每次找到他,都说没有钱,等他好转,会还给我,但我还是担心他的还款能力。另我晓得他有一个企业,我能不能找他企业来一起还。

答:企业法定代表人或者负责人以个人名义借款的,仍由其自身偿还,但是所借款项用于企业或者企业同意还款的除外。企业法定代表人虽以个人名义借款,但企业同意还款的,为债的加入,当然可以和法定代表人个人来一起偿还借款;若其个人借款用于企业的,根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条的规定:“企业法定代表人或者负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同,所借款项用于企业生产经营,出借人请求企业与个人共同承担责任的,人民法院应予支持。”当然可以要求其个人与企业共同承担还款责任。 周毅律师解答

 

8、张律师,我公司接到北京来的一个电话,说我公司违法使用它公司具有知识产权的字体,说要起诉我们,我们不知道侵犯了什么样的字体,可以让对方指出来后,我们先删除了来?

答:可以让对方先指出来,如果确实存在过失使用了对方有知识产权的字体,可以先删除,消除影响。如果不是故意的,并且没有造成损害的话,对公司应无大的影响,除非对方借此炒作。在和对方协调的过程中,注意保存证据。

 

9、私家车作为专车发生交通事故保险公司是否理赔?

专车与一般的私家车有一定的区别,因为专车有一定的营利性。根据《保险法》第五十二条规定,保险标的的危险程度显著增加的,被保险人应当按照合同约定及时通知保险人。所以,专车如果没有通知保险公司就搭载乘客,会面临发生保险事故后保险公司拒赔的情形。为了保障司机和乘客的利益,司机应当如实告诉保险公司车辆使用情况,购买符合自己实际情形的险种。《合同法》第十七章第二节对客运合同有专门规定,乘客与司机是客运合同关系,如果乘客乘坐专车发生交通事故,就按照合同法第十七章第二节的规定划分责任。如果专车平台对事故的发生有过错,也要承担一定的赔偿责任。

(范兆峰律师解答)

 

10、张律师,我用发明专利去投资入股,需要交纳个税吗?

 答:发明专利出资,属于非货币出资。根据《财政部、国家税务总局关于个人非货币性资产投资有关个人所得税政策的通知》(财税〔2015〕41号)的规定,个人以非货币性资产投资,属于个人转让非货币性资产和投资同时发生。对个人转让非货币性资产的所得,应按照“财产转让所得”项目,依法计算缴纳个人所得税。《通知》规定,个人应在发生上述应税行为的次月15日内向主管税务机关申报纳税。纳税人一次性缴税有困难的,可合理确定分期缴纳计划并报主管税务机关备案后,自发生上述应税行为之日起不超过5个公历年度内(含)分期缴纳个人所得税。

2016年9月,国家财政局和税务总局发布《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》,落实个人非货币性资产投资有关个人所得税征管问题。自2016年9月1日起,个人或企业以技术入股可以选择递延纳税优惠政策,投资入股当期可暂不纳税,允许递延至股权转让时,按股权转让收入减去技术原值和合理税费后的差额计税。

具体纳税政策,请咨询当地税务主管部门。 (张智荣律师解答)

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周毅律师:18696705800;张智荣律师:13637831137

向小波律师:17602302687范兆峰律师:15923539494

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